以下9種做法違反政府采購公平競爭原則，采購人要注意！
2024-01-31 14:04:04
孟祥芮
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財政部門多次強調(diào)，清理政府采購領(lǐng)域妨礙公平競爭的規(guī)定和做法，依法保障各類市場主體平等參與政府采購活動的權(quán)利。在采購實務(wù)中，因為妨礙公平競爭原則的做法也屢有發(fā)生，下面這9種做法就屬于這類問題，看看有沒有你不知道的。
1.招標(biāo)文件要求供應(yīng)商“提供三年的財務(wù)審計報告”，合法嗎？答：招標(biāo)文件要求投標(biāo)人提供近三年的財務(wù)審計報告，意味著該企業(yè)起碼成立三年以上，把成立時間作為資格要求，對潛在投標(biāo)人尤其是新公司構(gòu)成歧視性和限制性。“要求投標(biāo)企業(yè)提供近三年的財務(wù)審計報告”屬于《財政部關(guān)于促進政府采購公平競爭優(yōu)化營商環(huán)境的通知》（財庫〔2019〕38號）要求全面清理政府采購領(lǐng)域妨礙公平競爭的規(guī)定和做法，其中“設(shè)置或者變相設(shè)置供應(yīng)商規(guī)模、成立年限等門檻，限制供應(yīng)商參與政府采購活動”屬于這次重點清理和糾正的范圍。隨著承諾制的全面推行，財務(wù)審計報告已被供應(yīng)商承諾函代替。法律依據(jù)：《財政部關(guān)于促進政府采購公平競爭優(yōu)化營商環(huán)境的通知》（財庫〔2019〕38號）第一條（四）設(shè)置或者變相設(shè)置供應(yīng)商規(guī)模、成立年限等門檻，限制供應(yīng)商參與政府采購活動；……2.進口貨物采購要求國外廠商授權(quán)，國內(nèi)企業(yè)投標(biāo)是否判無效？答：不可以作無效認(rèn)定。根據(jù)《財政部辦公廳關(guān)于政府采購進口產(chǎn)品管理有關(guān)問題的通知》（財辦庫〔2008〕248號）第五條規(guī)定，財政部門審核同意購買進口產(chǎn)品的，應(yīng)當(dāng)在采購文件中明確規(guī)定可以采購進口產(chǎn)品，但如果因信息不對稱等原因，仍有滿足需求的國內(nèi)產(chǎn)品要求參與采購競爭的，采購人及其委托的采購代理機構(gòu)不得對其加以限制，應(yīng)當(dāng)按照公平競爭原則實施采購。法律依據(jù)：《財政部辦公廳關(guān)于政府采購進口產(chǎn)品管理有關(guān)問題的通知》（財辦庫〔2008〕248號）第五條采購人采購進口產(chǎn)品時，必須在采購活動開始前向財政部門提出申請并獲得財政部門審核同意后，才能開展采購活動。在采購活動開始前沒有獲得財政部門同意而開展采購活動的，視同為拒絕采購進口產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)在采購文件中明確作出不允許進口產(chǎn)品參加的規(guī)定。未在采購文件中明確規(guī)定不允許進口產(chǎn)品參加的，也視為拒絕進口產(chǎn)品參加。采購活動組織開始后才報經(jīng)財政部門審核同意的采購活動，屬于違規(guī)行為。財政部門審核同意購買進口產(chǎn)品的，應(yīng)當(dāng)在采購文件中明確規(guī)定可以采購進口產(chǎn)品，但如果因信息不對稱等原因，仍有滿足需求的國內(nèi)產(chǎn)品要求參與采購競爭的，采購人及其委托的采購代理機構(gòu)不得對其加以限制，應(yīng)當(dāng)按照公平競爭原則實施采購。3.評分標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，進口產(chǎn)品得滿分、國產(chǎn)產(chǎn)品不得分，違法嗎？答：違反法律規(guī)定，對國產(chǎn)產(chǎn)品構(gòu)成歧視。政府采購應(yīng)當(dāng)采購本國產(chǎn)品，確需采購進口產(chǎn)品的，必須在采購開始前經(jīng)財政部門核準(zhǔn)。財政部門審核同意購買進口產(chǎn)品的，如果仍有滿足需求的國內(nèi)產(chǎn)品要求參與采購競爭的，應(yīng)當(dāng)按照公平競爭原則實施采購，更不能在評分上予以歧視。法律依據(jù)：《政府采購法》第十條政府采購應(yīng)當(dāng)采購本國貨物、工程和服務(wù)。《政府采購進口產(chǎn)品管理辦法》（財庫〔2007〕119號）第四條政府采購應(yīng)當(dāng)采購本國產(chǎn)品，確需采購進口產(chǎn)品的，實行審核管理。《財政部辦公廳關(guān)于政府采購進口產(chǎn)品管理有關(guān)問題的通知》（財辦庫〔2008〕248號）第五條財政部門審核同意購買進口產(chǎn)品的，應(yīng)當(dāng)在采購文件中明確規(guī)定可以采購進口產(chǎn)品，但如果因信息不對稱等原因，仍有滿足需求的國內(nèi)產(chǎn)品要求參與采購競爭的，采購人及其委托的采購代理機構(gòu)不得對其加以限制，應(yīng)當(dāng)按照公平競爭原則實施采購。4.醫(yī)院想要競爭性談判采購進口設(shè)備，可以規(guī)定只接受進口產(chǎn)品嗎？答：不可以，這是違規(guī)的。即便是財政部核準(zhǔn)的進口產(chǎn)品采購項目，也應(yīng)當(dāng)按照公平競爭原則實施采購，不能拒絕國內(nèi)產(chǎn)品投標(biāo)、響應(yīng)，不能在評審中歧視國內(nèi)產(chǎn)品，也不能排斥國內(nèi)產(chǎn)品中標(biāo)、成交。政府采購進口設(shè)備且需要在國家海關(guān)辦理進口手續(xù)的，其招標(biāo)投標(biāo)等相關(guān)程序應(yīng)執(zhí)行《機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)實施辦法（試行）》（商務(wù)部令2014年第1號）規(guī)定，其監(jiān)督管理和供應(yīng)商質(zhì)疑、投訴由商務(wù)部門負(fù)責(zé)。機電產(chǎn)品國際招標(biāo)的評標(biāo)一般采用最低評標(biāo)價法。技術(shù)含量高、工藝或技術(shù)方案復(fù)雜的大型或成套設(shè)備招標(biāo)項目可采用綜合評價法進行評標(biāo)。采購代理機構(gòu)從事機電產(chǎn)品國際招標(biāo)代理業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)網(wǎng)免費注冊，注冊時應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)網(wǎng)在線填寫機電產(chǎn)品國際招標(biāo)機構(gòu)登記表。政府采購進口產(chǎn)品且需要在國家海關(guān)辦理進口手續(xù)的（包括需要辦理免稅手續(xù)的），采購方式為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)以及自行辦理招標(biāo)事宜，沒有競爭性談判采購方式，因此，政府采購進口產(chǎn)品且需要在國家海關(guān)辦理進口手續(xù)的，不宜采用競爭性談判采購方式，應(yīng)予以禁止和糾正。法律依據(jù)：《財政部辦公廳關(guān)于政府采購進口產(chǎn)品管理有關(guān)問題的通知》（財辦庫〔2008〕248號）第五條。5.招標(biāo)文件可以規(guī)定不接受有外資背景的公司參加嗎？答：不可以。國務(wù)院《關(guān)于進一步做好外資利用工作的意見》（國發(fā)〔2019〕23號）中對保障外資企業(yè)依法平等參與政府采購作出規(guī)定，要求各地區(qū)、各部門在政府采購信息發(fā)布、供應(yīng)商條件確定、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)等方面不得對外資企業(yè)實行歧視待遇，不得限定供應(yīng)商的所有制形式、組織形式、股權(quán)結(jié)構(gòu)或者投資者國別，以及產(chǎn)品或服務(wù)品牌等。在供應(yīng)商參與政府采購資格方面，按照《政府采購法》規(guī)定，參與政府采購的供應(yīng)商包括各類所有制法人、其他組織或者自然人。該法還明確規(guī)定，各地區(qū)、各部門不得以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇。國內(nèi)企業(yè)有內(nèi)資企業(yè)和外資企業(yè)之分，而外資企業(yè)分為合作企業(yè)、合資企業(yè)、獨資企業(yè)。外資企業(yè)是根據(jù)中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的，屬于中國法人，應(yīng)該跟國內(nèi)企業(yè)享受一樣的待遇。外資企業(yè)與外國企業(yè)是兩個概念，外資企業(yè)是中國法人，而外國企業(yè)則是外國法人。外國公司不得直接參與政府采購，除非是允許采購進口產(chǎn)品的項目。法律依據(jù)：《外商投資法》第十六條國家保障外商投資企業(yè)依法通過公平競爭參與政府采購活動。政府采購依法對外商投資企業(yè)在中國境內(nèi)生產(chǎn)的產(chǎn)品、提供的服務(wù)平等對待。6.要求提供項目技術(shù)人員連續(xù)三個月社保的證明材料，可以嗎？答：不可以。供應(yīng)商依法繳納社保資金是應(yīng)盡義務(wù)。通常招標(biāo)文件要求供應(yīng)商提供投標(biāo)截止日前半年內(nèi)任意兩個月的社保繳納證明材料，如果要求供應(yīng)商提供相關(guān)技術(shù)人員連續(xù)三個月以上的社保繳費情況，具有歧視性。為了降低供應(yīng)商的交易成本，精簡供應(yīng)商參與政府采購活動所需提供的資質(zhì)證明材料，供應(yīng)商只需提供市場主體證明，其他材料諸如財務(wù)狀況報告、繳納稅收和社會保障資金等要求，應(yīng)當(dāng)實行承諾制。與此同時，要擴大供應(yīng)商信用記錄查詢范圍，通過查詢可核實材料真?zhèn)?。隨著承諾制的全面推行，供應(yīng)商已經(jīng)無需提供社保證明材料，只提供承諾函即可。法律依據(jù)：《關(guān)于促進政府采購公平競爭優(yōu)化營商環(huán)境的通知》（財庫〔2019〕38號）規(guī)定，要全面清理政府采購領(lǐng)域妨礙公平競爭的規(guī)定和做法，重點清理和糾正以下問題：（四）設(shè)置或者變相設(shè)置供應(yīng)商規(guī)模、成立年限等門檻，限制供應(yīng)商參與政府采購活動；……《國務(wù)院辦公廳關(guān)于全面推行證明事項和涉企經(jīng)營許可事項告知承諾制的指導(dǎo)意見》（國辦發(fā)〔2020〕42號）規(guī)定，要按照最大限度利民便民原則，有針對性地選取與企業(yè)和群眾生產(chǎn)生活密切相關(guān)、使用頻次較高或者獲取難度較大的證明事項實行告知承諾制，特別是在戶籍管理、市場主體準(zhǔn)營、資格考試、社會保險、社會救助、健康體檢、法律服務(wù)等方面，要抓緊推行、盡快落實。7.采購文件中可以要求響應(yīng)供應(yīng)商在本地有服務(wù)機構(gòu)嗎？答：不可以。要求潛在供應(yīng)商在本地有服務(wù)機構(gòu)，屬于《財政部關(guān)于促進政府采購公平競爭優(yōu)化營商環(huán)境的通知》（財庫〔2019〕38號）重點清理和糾正的范圍。法律依據(jù)：《財政部關(guān)于促進政府采購公平競爭優(yōu)化營商環(huán)境的通知》（財庫〔2019〕38號）一、全面清理政府采購領(lǐng)域妨礙公平競爭的規(guī)定和做法：（三）要求供應(yīng)商在政府采購活動前進行不必要的登記、注冊，或者要求設(shè)立分支機構(gòu)，設(shè)置或者變相設(shè)置進入政府采購市場的障礙；……8.要求提供廠家授權(quán)、證明等是否構(gòu)成對供應(yīng)商的限制？答：把生產(chǎn)廠家授權(quán)、承諾、證明列為資格條件或?qū)嵸|(zhì)性要求是違規(guī)的。對供應(yīng)商構(gòu)成差別待遇或者歧視待遇，不僅限制或者排斥了潛在供應(yīng)商，妨礙了公平競爭，而且為個別供應(yīng)商串通廠家只為自己背書、致使其他供應(yīng)商即便取得貨源仍然無法投標(biāo)、進而實現(xiàn)操控制造了空間。法律依據(jù)：《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財政部令第87號）第十七條采購人、采購代理機構(gòu)不得將投標(biāo)人的注冊資本、資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤、納稅額等規(guī)模條件作為資格要求或者評審因素，也不得通過將除進口貨物以外的生產(chǎn)廠家授權(quán)、承諾、證明、背書等作為資格要求，對投標(biāo)人實行差別待遇或者歧視待遇。9.可否限定投標(biāo)保證金開標(biāo)在截止前一個工作日12點前到賬？答：不可以。招標(biāo)文件中提出這樣的要求，其目的主要是為了采購代理機構(gòu)的工作人員可以提前到財務(wù)部門查詢投標(biāo)保證金的到賬情況，以便在開標(biāo)時能夠更加高效和準(zhǔn)確地唱標(biāo)并記錄各投標(biāo)人的提交投標(biāo)保證金遞交情況。但是，如果有投標(biāo)人在開標(biāo)當(dāng)日的投標(biāo)截止時間之前足額提交了投標(biāo)保證金，則招標(biāo)人和采購代理機構(gòu)不能因為招標(biāo)文件有所述的限定性要求，而拒收該投標(biāo)人的投標(biāo)文件，或者判定其投標(biāo)無效。因為投標(biāo)保證金是投標(biāo)文件的組成部分，只要是在招標(biāo)文件規(guī)定的投標(biāo)截止時間之前提交的投標(biāo)保證金，且形式和金額符合招標(biāo)文件的規(guī)定，就是應(yīng)當(dāng)接受的有效投標(biāo)保證金。法律依據(jù)：《財政部關(guān)于促進政府采購公平競爭優(yōu)化營商環(huán)境的通知》(財庫〔2019〕38號)規(guī)定，收取投標(biāo)（響應(yīng)）保證金的，采購人、采購代理機構(gòu)約定的到賬（保函提交）截止時間應(yīng)當(dāng)與投標(biāo)（響應(yīng)）截止時間一致，并按照規(guī)定及時退還供應(yīng)商。
